В Постановлении № 6 Пленума Верховного Суда РК «О применении в судебной практике законодательства о защите чести и достоинства граждан и организаций»4 от 18 декабря 1992 г. разъяснено, что понимается под каждым из перечисленных условий.
Порочащими являются не соответствующие действительности сведения, которые умаляют честь и достоинство гражданина или организации в общественном мнении или мнении отдельных граждан с точки зрения соблюдения законов, моральных принципов общества.
Распространение сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, означает опубликование их в печати, сообщение по радио, телевидению, с использованием других средств массовой информации, изложение в служебных и иных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных различным организациям, должностным лицам или хотя бы одному лицу.
Под распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, следует понимать их сообщение посторонним лицам. Непосредственная передача сведений самому лицу, которого они касаются, не является их распространением. К распространению следует также отнести сообщение ложных, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию сведений государственным, судебно-следственным, прокурорским и т.п. органам.
При рассмотрении гражданских дел в порядке ст. 143 ГК необходимо с исчерпывающей полнотой выяснить: были ли распространены сведения, об опровержении которых предъявлен иск; порочат ли они честь и достоинство гражданина, деловую репутацию организации; соответствуют ли эти сведения действительности.
Ст. 143 ГК устанавливает специальный порядок опровержения порочащих сведений, которые были распространены в средствах массовой информации: они должны быть бесплатно опровергнуты в тех же средствах массовой информации. Более того, гражданин или юридическое лицо, в отношении которого средствами массовой информации опубликованы сведения, ущемляющие его права или законные интересы, имеет право на бесплатную публикацию своего ответа в тех же средствах массовой информации. Это говорит о том, что для восстановления чисто нравственных страданий важна не столь сумма возмещения, сколько официальное публичное признание правоты потерпевшего.
Сказанное не означает, однако, что физические или юридические лица не могут опубликовать опровержения в других средствах массовой информации (например, в других газетах, по другим каналам радио и телевидения) Подчеркивая «в тех же средствах массовой информации», законодатель имел виду их бесплатное опубликование; в других же опровержение осуществляется на платной основе.
Общее правило здесь таково: сведения, распространявшиеся в средствах массовой информации, также через средства массовой информации должны быть и опровергнуты. Если орган массовой информации отказал в такой публикации, либо в течение одного месяца не произвел публикацию, либо произошла его ликвидация, то гражданин или юридическое лицо вправе подать в суд исковое требование о публикации опровержения либо ответа в средствах массовой информации, и оно должно быть рассмотрено в суде. Если решение суда не будет выполнено, то суд вправе наложить на нарушителя штраф, взыскиваемый в доход бюджета. В данном случае штраф является средством, обеспечивающим исполнение судебного решения о восстановлении чести, достоинства и деловой репутации. Штраф не служит мерой ответственности за нарушение чести, достоинства, деловой репутации, он накладывается не за самое нарушение, а за неисполнение решения суда и взыскивается в доход государства. Штраф налагается в порядке и размерах, установленных гражданско-процессуальным законодательством, и его уплата не освобождает нарушителя от обязанности выполнить предусмотренное решением суда действие (п. 5 ст. 143 ГК).
Если сведения, порочащие честь, достоинство и деловую репутацию гражданина или юридического лица, содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву с обязательным сообщением адресатам о несоответствии действительности содержащихся в этом документе сведений. (Например, если сообщены неверные сведения о юридическом лице или дана несоответствующая характеристика гражданину).
Гражданин или юридическое лицо, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, вправе, наряду с опровержением таких сведений, требовать возмещения убытков, причиненных распространением сведений.
Под убытками подразумеваются расходы, которые произведены лицом, право которого нарушено, а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Например: о гражданине были опубликованы сведения, порочащие его честь и достоинство. После публикации в средствах массовой информации его освободили от занимаемой должности. Такой гражданин вправе требовать опровержения этих сведений через те же средства массовой информации, а также вправе требовать компенсации неполученной заработной платы за время его отстранения от должности и возмещения нанесенного морального вреда.
Если лицо, распространившее такие сведения, неизвестно и невозможно его установить, то гражданин или юридическое лицо, в отношении которого распространены сведения, вправе обратиться в суд с заявлением о признании распространенных сведений не соответствующими действительности.
По гражданскому законодательству гражданин РК имеет право на охрану тайны личной жизни, в т.ч. тайны переписки, телефонных переговоров, дневников, заметок, записок, интимной жизни, усыновления, рождения, врачебной и адвокатской тайны, тайны вкладов (ст. 144 ГК).
Опубликование дневников, записок, заметок и других документов допускается лишь с согласия их автора, а писем — с согласия их автора и адресата. В случае смерти кого-либо из них указанные документы могут публиковаться с согласия пережившего супруга и детей умершего, а если супруга или детей нет в живых — с согласия других родственников либо лиц, у которых хранятся эти личные вещи.
В ГК предусмотрены также нормы, защищающие право на собственное изображение. Статья 145 гласит: «никто не имеет права использовать изображение какого-либо лица без его согласия, а в случае его смерти — без согласия наследников». Опубликование, воспроизведение и распространение изобразительного произведения (картина, фотография, кинофильм), в котором изображено другое лицо, допускается лишь с согласия изображенного, а после его смерти — с согласия его детей и пережившего супруга. Исключение составляют два случая: первый — когда опубликование, воспроизведение изобразительного произведения допускается установленными законодательными актами; второй — когда изображенное лицо позировало за плату.
В этих двух случаях согласия изображенного не требуется.
Согласно ст. 146 ГК, гражданин имеет право на неприкосновенность жилища, т.е. право пресекать любые попытки вторжения в жилище помимо его воли, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами (например, если есть санкция прокурора на обыск либо решение суда о конфискации имущества). Во всех остальных случаях любые попытки вторжения в жилище помимо воли лиц, проживающих там, караются законом.
§ 1. Понятие сделки и виды сделок
Одним из основных видов юридических фактов служат сделки. Более того, в сфере гражданского оборота именно сделки обеспечивают динамику такого оборота, непрерывно порождая правоотношения и непрерывно их развивая.
Согласно ст. 147 ГК, сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделками, следовательно, признаются целенаправленные действия субъектов. Их прямой целью является установление гражданских прав или обязанностей (например, дарение имущества прямо направлено на то, чтобы право собственности на вещь перешло от дарителя к одаряемому), изменение таких прав и обязанностей (например, стороны договорились об отсрочке возврата сданного внаем имущества), либо, наконец, их прекращение (кредитор освободил должника от погашения долга).
Целенаправленностью на юридические последствия сделки отличаются от других актов поведения — поступков, которые непосредственно направлены на достижение иного, не юридического результата, однако, в силу предписания закона, ведут также к возникновению, изменению или прекращению гражданских прав и обязанностей.
Гражданин, например, выехал с места своего постоянного жительства к больной матери в другой город. Затем задержался там и решил не возвращаться к прежнему месту жительства. Выезжая к матери, гражданин не намеревался отказаться от прав на государственную квартиру, в которой проживал до выезда. Но в силу требования закона, предусматривающего подобную ситуацию, гражданин утрачивает права на квартиру.
Сделка — это проявление правомерного, разрешаемого, чаще всего одобряемого законом поведения. В обиходе термином «сделка» называют иногда действие, оцениваемое обществом негативно. Такое употребление слова не совпадает с его юридическим смыслом.
По признакам правомерности сделка отличается от целенаправленных неправомерных действий, т.е. действий, ведущих к причинению ущерба другим лицам. Такого рода действия также порождают гражданские права и обязанности, связанные с необходимостью возмещения причиненного ущерба, но они возникают не из сделки, а из факта причинения ущерба, т.е. из деликта.
Правомерность поведения как необходимое качество сделки вовсе не требует, чтобы все виды сделок были прямо предусмотрены законом, напротив, вполне возможны сделки, законом не предусмотренные; требуется лишь, чтобы они не противоречили закону, не нарушали его запретов (ст. 7 ГК). Закон, например, не регулирует договорные отношения между спонсором и тем, кому он оказывает помощь, но такой договор вполне возможен. Более того, Гражданский кодекс (ст. 381) разрешает заключать смешанные договоры, в которых содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством. Типичным договором такого рода является инвестиционный договор (гл. 47, ст. ст. 917 — 952 ГК).
Сделки порождают гражданские права и обязанности у того, кто их совершает. По этому признаку они отличаются от административных актов, т.е. действий компетентных государственных органов, которые могут порождать гражданские права и обязанности для лиц, подчиненных этим органам. Например, решение компетентных органов по управлению государственным имуществом обязывает, либо, напротив, запрещает продление договора, по которому здание государственного предприятия было сдано в аренду сроком на три года. По таким же признакам сделки отличаются от судебного решения, порождающего, изменяющего либо прекращающего правоотношение для лица, обратившегося в суд.
Сделки — это сознательно совершаемые действия, в них проявляется воля того, кто действует. Следует различать внутреннее содержание воли лица, совершающего сделку (его истинные намерения), и внешнее выражение воли (слова, произнесенные либо изложенные на бумаге, жесты, более сложные действия).
Поскольку об истинном устремлении воли можно судить лишь по тому, что говорит или делает лицо, предполагается, что внешнее изъявление воли соответствует ее внутреннему содержанию.
Однако, в случаях, когда доказано расхождение между действительным намерением лица и внешним проявлением его воли (например, покупатель, плохо зная язык, на котором объясняется с продавцом, ошибся в обозначении цены покупаемой вещи), большее значение придается действительной воле.
Так как сделки — это всегда волеизъявление, совершать их могут лишь лица, воле которых закон придает юридическое значение. Следовательно, недееспособные граждане не могут совершать сделки, а лица с ограниченной дееспособностью вправе совершать лишь такие сделки, какие разрешены для них законом (см. ст. ст. 22 и 23 ГК).
Закон (ст. 148 ГК) различает два вида сделок: односторонние сделки и договоры. Односторонняя сделка выражает волю одного лица и действует независимо от того, как относятся к ней другие граждане или юридические лица. Односторонней сделкой, например, будет отказ гражданина от какого-либо принадлежащего ему права, прекращение выданной доверенности, завещание и т.п. Односторонняя сделка, как правило, порождает (одна или вместе с другими юридическими фактами) права у других лиц, которые могут даже не знать о таких правах, пока не будут уведомлены о них. Например, завещание после смерти завещателя порождает права наследников. Но такая сделка не может возложить обязанности на третьих лиц, кроме тех обязанностей, которые вытекают из предоставляемых прав (например, завещательный отказ — ст. 1057 ГК).
Нередко односторонняя сделка порождает простое обязательство, в котором лицо, совершившее сделку, становится должником, а лицо, в пользу которого совершена односторонняя сделка, — кредитором. Например, выдача простого векселя.
Иногда односторонняя сделка прекращает обязательство, по которому лицо, совершившее сделку, является кредитором, а лицо, в пользу которого совершена сделка, — должником. Например, прощение долга (ст. 373 ГК).
Большинство сделок выражает согласованную волю двух или нескольких лиц, т.е. является договорами. О договорах см. ст. ст. 378 — 405 ГК.
Для признания сделки договором недостаточно простого совершения сделок двумя или более лицами, хотя бы такие действия были направлены, в конечном счете, на достижение единой цели. Требуется, чтобы действия были взаимно согласованными, т.е. каждый из участников совершает действия, которые осознанно признает или даже одобряет другой участник. Если же подобные действия автономны и каждый участник действует самостоятельно, не ставя в известность о своих действиях другого участника, налицо будут две последовательно совершаемых сделки, но не договор. Например, составление завещания и принятие наследником завещанного ему наследства после смерти завещателя.
С другой стороны, всякий договор порождается, как минимум, двумя односторонними действиями: предложением одной стороны заключить договор (такая односторонняя сделка именуется офертой) и согласием другой стороны принять предложение (односторонняя сделка — акцепт). См. об этом главу 23 ГК.
По другим основаниям сделки могут делиться и на иные виды. Весьма важное практическое значение, например, имеет различие между каузальными и абстрактными сделками.
Судьба каузальной (causa — причина, основание) сделки целиком зависит от основания, в силу которого она совершалась. Отпадение основания лишает юридической силы уже совершенную одностороннюю сделку. Покупатель, например, произвел предоплату купленного товара, но продавец товар не поставил. Отпадает право продавца на полученные от покупателя деньги.
Юридическая же сила абстрактной сделки не зависит от ее основания, если сама сделка выражала подлинную волю того, кто ее совершил. Например, покупатель рассчитался за полученный товар, передав продавцу вексель на сумму стоимости товара. Если впоследствии выяснится, что товар оказался недоброкачественным, вексель не может быть истребован обратно, напротив, права по векселю сохраняют силу и для векселедержателя, и для всех последующих держателей, которым вексель будет передаваться, и для того, кто обязан его оплатить.
Практическое значение имеет различие между основными и дополнительными (акцессорными) сделками (договорами).
Акцессорные сделки дополняют, обеспечивают, уточняют основную. Судьба акцессорной сделки зависит от судьбы основной, если иное не вытекает из закона, существа сделки либо соглашения сторон.
Дополнительной можно назвать сделку о залоге (п/п 1 п. 1 ст. 322 ГК), гарантии и поручительстве (п. 1 ст. 336 ГК), задатке (п. 1 ст. 338 ГК) и некоторые другие.
В арбитражной практике был случай, когда три раздельных исполнителя обязались выполнить для заказчика общую работу с общей суммой оплаты. Затем они заключили между собой соглашение о взаимном разделе получаемой оплаты. Вскоре заказчик отказался от услуг одного из исполнителей, который, однако, требовал от других исполнителей передачи ему доли в оплате в размере 35 процентов ее суммы, ссылаясь на то, что в соглашении о разделе оплаты ничего не было сказано о последствиях прекращения действия договора в отношении одного из исполнителей. Такие требования нельзя признать обоснованными ввиду акцессорного характера соглашения о разделе оплаты.
Итак, сделка — это родовое понятие, а договор — видовое. Всякий договор — сделка, но не всякая сделка — договор. В обиходной и даже официальной практике договор обозначается и другими терминами: контракт, соглашение сторон. Но все это — договоры. Договоры составляют преобладающее количество сделок.
Статья 150 ГК посвящена сделкам, совершенным под условием, т.е. условным сделкам.
Термин «условие» применительно к сделке может иметь два значения. Первое — это элемент сделки, определяющий права и обязанности сторон. Такими, например, будут условия об имуществе, сдаваемом внаем, и о размере наемной платы. Второе — это обстоятельство, в зависимости от которого возникают или прекращаются права и обязанности сторон, служащие содержанием сделки. Такое обстоятельство носит дополнительный характер по отношению к основному содержанию сделки.
Статья 150 ГК придает термину «условие» второе значение. Сделка, в которой возникновение или прекращение основных прав и обязанностей сторон поставлено в зависимость от такого условия, является условной. Например, стороны договорились о купле-продаже алматинской квартиры, если ее продавец переедет на постоянное жительство в Астану. Это обстоятельство (переезд или отказ от переезда) является условием, а договор купли-продажи — условным.
Условие должно относиться к будущему. Если обстоятельство, с которым стороны связали осуществление прав и обязанностей, уже произошло до совершения сделки, хотя бы ее участники этого не знали, оно не влияет на сделку.
Условием может быть природное явление, действия других лиц, действия сторон по сделке и т.п. Но нельзя в качестве условия определять такие акты поведения, которые носят противозаконный или аморальный характер.
По своему характеру условие может быть положительным (обстоятельство наступит): вещь будет изготовлена, если подрядчик найдет в магазинах требуемый материал, либо отрицательным (обстоятельство не наступит): рукопись статьи будет представлена в журнал, если автора не командируют за рубеж.
Статья 150 ГК различает сделки, заключенные под отлагательным условием, и сделки, заключенные под отменительным условием. При сделке, заключенной под отлагательным условием, права и обязанности вступают в силу не в момент совершения сделки, а при наступлении условия. Приведенный выше пример о купле-продаже квартиры как раз и служит иллюстрацией такой сделки. Если отлагательное условие так и не наступит, сделка прекращает свое действие.
При сделке, заключенной под отменительным условием, права и обязанности сторон наступают со дня совершения сделки, но прекращаются при наступлении условия. Например, собственник дома сдает комнату внаем под условием ее освобождения, если сын собственника после окончания учебы вернется домой. Конечно, все расчеты за время, истекшее до наступления условия, должны быть завершены. При ненаступлении отменительного условия сделка превращается в безусловную.
Условием может быть только такое обстоятельство, наступление которого вероятно, но не обязательно. Если условие объективно наступить не может, то сделка является либо несуществующей, либо безусловной.
Напротив, обстоятельство, которое обязательно наступит, делает сделку не условной, а срочной. Например, собственник предоставляет другому лицу возможность пользоваться имуществом до наступления весны.
Срок также может иметь для сделки и отлагательное, и отменительное значение, поскольку с ним нередко связывается возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей участников сделки.
Участники сделки вправе действовать в соответствии со своими интересами, вправе содействовать или препятствовать наступлению либо ненаступлению выгодного или невыгодного для них условия. Но они не должны применять незаконные или аморальные средства, содействующие либо препятствующие условию, не должны действовать недобросовестно (см. ст. 8 ГК). Например, гражданин согласился продать пианино соседу по дому, если того возьмут на работу в филармонию аккомпаниатором. Затем нашел более выгодного покупателя и, чтобы освободиться от первого, помешал его устройству на работу в филармонию, использовав родственные связи с ее директором. Поскольку продавец своими недобросовестными действиями воспрепятствовал наступлению условия, ставшего ему невыгодным, условие считается наступившим.
Напротив, если сторона в сделке недобросовестно содействует наступлению выгодного условия, оно считается ненаступившим. К примеру, подрядчик обязался отремонтировать жилой дом, если ему не придется выехать в командировку в другой город. Затем ему подвернулся более выгодный заказ, и он, чтобы избавиться от первого заказчика, устроил ложный вызов из другого города и добился командировки, хотя уже было решено послать туда другого работника. При изложенных обстоятельствах условие следует считать ненаступившим.
Особыми видами сделок являются биржевые сделки, предусмотренные ст. 156 ГК. Под биржевыми понимаются сделки, заключаемые на бирже. Они в основном порождают такие же права и обязанности между участниками, какие порождает соответствующая сделка, заключенная в общем порядке и подчиняются общим законодательным правилам о действительности и недействительности сделок. В то же время они отличаются рядом существенных особенностей, которые касаются правового положения участников биржевых сделок, предмета сделок, порядка их заключения и оформления, обеспечения их исполнения и разрешения биржевых споров.
Как правило, биржевая сделка заключается через посредника (брокера, дилера). В заключении сделок с ценными бумагами участвуют обычно профессиональные участники рынка ценных бумаг (кастодиан, центральный депозитарий, регистратор, номинальный держатель ценных бумаг и др).
Биржевые сделки подлежат регистрации.
Предметом товарных биржевых сделок могут быть биржевые товары — как реальные, так и могущие быть поставленными в будущем (форвардные сделки). Допускаются сделки, предметом которых служат стандартные контракты на будущую поставку или на будущую передачу прав и обязанностей (фьючерсные или опционные сделки). На бирже возможны специальные формы расчетов и методов обеспечения реального исполнения биржевых сделок.
Споры, связанные с заключением сделок на товарной бирже, могут рассматриваться биржевой арбитражной комиссией, решение которой может быть оспорено в суде.
Порядок заключения биржевых сделок и их особенности определяются законодательными актами (прежде всего Указом Президента РК, имеющим силу Закона, от 7 апреля 1995 г. «О товарных биржах», Законами от 5 марта 1997 г. «О рынке ценных бумаг«, «О регистрации сделок с ценными бумагами в Республике Казахстан«), уставом биржи, а также надлежаще утвержденными правилами биржевой торговли.
§ 2. Форма сделки и ее значение
Сделка может приобрести юридическое значение лишь после того, как будет облечена в установленную законом форму, через которую воспринимается волеизъявление участника.
Статья 151 ГК различает устную и письменную форму сделки. Письменная форма, в свою очередь, может быть простой или нотариальной.
Сделки, совершаемые на словах, считаются заключенными в устной форме. К ним относятся и те сделки, в которых воля проявляется через непосредственные, так называемые конклюдентные действия лица (например, передача продавцу денег за отобранный товар), и те сделки, воля на совершение которых выражена в форме молчания. Но такое значение молчанию придается лишь в случаях, прямо установленных законодательством или соглашением сторон. Например, покупатель товара передал поставщику письменный заказ с указанием желательных условий поставки, договорившись при передаче, что, если поставщик в течение пяти суток не выскажет возражений против этих условий, договор будет считаться заключенным.
Закон определяет, в каких случаях сделка должна заключаться в письменной форме. Но для возможностей применения устной формы заключения сделки нет столь же определенных законодательных указаний. Здесь поэтому действует общедозволительное правило: устная форма сделки допустима всегда, кроме случаев, когда она противоречит определенным нормам законодательства или соглашению сторон.
Устная форма сделки, согласно ст. 151 ГК, применима в случаях, когда сделка исполняется при самом ее совершении. Сумма сделки, служащая пределом допустимости ее устной формы (см. п. 1 ст. 152 ГК), здесь не устанавливается. Можно купить вещь, стоящую миллионы тенге, не заключая письменной сделки. Но при условии, что стороны, договорившись, здесь же передают друг другу и вещь, и покупную сумму. Если, однако, та же вещь продается в кредит либо с предоплатой, сделка купли-продажи должна быть совершена в письменной форме.
Устная форма сделки облегчает положение участников при возникновении споров о том, действительно ли заключалась сделка и какими были ее условия. Эти обстоятельства могут доказываться любыми правомерными средствами, в т.ч. свидетельскими показаниями.
Пункт 3 ст. 151 ГК относит к сделкам, заключенным в устной форме, также сделки, подтвержденные выдачей жетона, билета или иного подобного знака. Заключение и содержание таких сделок может доказываться свидетельскими показаниями.
Указанные подтверждающие знаки могут упоминать или не упоминать имена участников сделки. Если, однако, подобный знак не только называет участников, но и содержит их подписи, сделку следует считать заключенной в письменной форме.
Изменение, исполнение или прекращение сделки обычно оформляется таким же образом, каким оформляется заключение сделки. Но в некоторых случаях, в силу прямого указания нормативных актов или по желанию сторон, не противоречащему законодательству, договор, заключенный в надлежащей письменной форме, исполняется путем совершения действий, т.е. совершения сделок без составления письменного документа, оформляющего каждое действие (п. 5 ст. 151 ГК).
Так, исполнение письменного договора поставки, предусматривающего завоз покупателю товаров по часовому графику, может оформляться путем отметок в графике, выдачей подтверждающего знака и другим подобным образом.
Передача денег по договору займа оформляется письменно, обычно путем выдачи должником расписки кредитору, а исполнение договора — возвращением расписки без какого-либо письменного оформления.
В отличие от ст. 151 ГК, где устная форма сделки допускается в весьма широких пределах, ст. 152 намечает более строгие границы необходимости письменной формы сделки.
Согласно названной статье, в письменной форме должны совершаться сделки:
осуществляемые в процессе предпринимательской деятельности, кроме сделок, исполняемых при самом их совершении, если для отдельных видов сделок иное специально не предусмотрено законодательством или не вытекает из обычаев делового оборота;
на сумму свыше 100 месячных расчетных показателей, за исключением сделок, исполняемых при самом их совершении;
в иных случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон.
Целесообразность письменной формы для перечисленных случаев определяется тем, что она более достоверно подтверждает и наличие сделки, и ее содержание. Это может обеспечить более надежную защиту интересов участников сделки и более точную систему бухгалтерского учета.
Сделки, совершаемые в процессе предпринимательской деятельности, требуют письменной формы, независимо от того, осуществляют ли такую деятельность оба участника сделки либо только один из них.
Гражданское законодательство, дополняя ст. 152 ГК, предусматривает ряд конкретных видов сделки, которые также должны заключаться в письменной форме (см., например, ст. ст. 294, 331, 337, 544, 709, 772 и 825 ГК).
Обычно письменная сделка заключается путем составления одного документа, который подписывается сторонами или их представителями, если иное не вытекает из обычаев делового оборота.
Часто применяется заключение сделки (договора) в письменной форме путем обмена письмами, телеграммами, телефонограммами, оформляющими отдельные этапы процесса заключения договора — оферту и акцепт (см. ст. ст. 393 — 397 ГК). В этом случае каждая из сторон для подтверждения заключения договора в письменной форме должна иметь все документы, которыми обменялись стороны при его заключении: подлинники всех полученных документов и копии всех отправленных документов.
В практике последних лет все более широкое распространение приобретает обмен письмами факсимильного копирования, особенно при заключении разовых, краткосрочных и т.п. договоров. Статья 152 в виде общего правила разрешает использование средств факсимильного копирования.
В отличие от этого, ст. 160 ГК РФ разрешает использование факсимильного воспроизведения текста и подписи лишь в тех случаях, когда это предусмотрено правовыми актами или соглашением сторон. Следовательно, в виде общего правила использованию указанных средств российским законодательством не придается правового значения.
Для заключения некоторых видов сделок применяются их стандартные или типизированные формы (перевозки, страхование, продажа товаров в кредит и т.п.). Это, например, обычная практика заключения публичных договоров, особенно договоров присоединения (ст. ст. 387 — 389 ГК).
В таких случаях документ, выражающий сделку, составляется в форме, установленной стандартом, типовым или примерным образцом, примерными условиями и т.п. Подобные документы разрабатываются, как правило, продавцом, исполнителем работ или услуг. По взаимному соглашению сторон в документ могут быть внесены изменения. Опубликованные в печати примерные условия договора при соблюдении нужных требований могут рассматриваться в качестве обычаев делового оборота (см. ст. ст. 3, 382 и 388).
При оценке требований, предъявляемых к письменной форме сделки, следует учитывать ст. 15 Закона «О языках в Республике Казахстан» от 11 июля 1997 г., согласно которой все сделки физических и юридических лиц в Республике Казахстан, совершаемые в письменной форме, излагаются на государственном и русском языках с приложением в необходимых случаях перевода на другие языки. Сделки с иностранными физическими и юридическими лицами, совершаемые в письменной форме, излагаются на государственном и на приемлемом для сторон языке.
Для некоторых сделок законодательство усложняет простую письменную форму сделок, требуя не только составления документа, подписываемого сторонами, но и изложения содержания сделки на определенном бланке, удостоверения подписей печатью и т.д. Подобные требования к письменной форме сделки обязательны, если они предусмотрены законодательством либо соглашением сторон. В остальных случаях, даже если сделка заключается юридическими лицами или с участием юридических лиц, соблюдение указанных требований необязательно. Достаточно не нарушать общих правил совершения сделок в письменной форме.
Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего, если иное не предусмотрено законодательством, должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно.
Сторона, исполнившая сделку, совершенную в письменной форме, вправе требовать от другой стороны документ, подтверждающий исполнение. Такое же право имеет сторона, исполнившая устную предпринимательскую сделку, кроме сделок, исполняемых при самом их совершении. Обычно таким документом служит расписка, квитанция, копия накладной и т.п.
В случаях, установленных законодательными актами или соглашением сторон, письменные сделки считаются совершенными только после их нотариального удостоверения (ст. 154 ГК).
Требования о необходимости нотариального удостоверения сделки предъявляются законом лишь к конкретным видам сделок. Например, п. 5 ст. 58 ГК требует нотариального удостоверения учредительного договора об образовании хозяйственного товарищества.
Закон запрещает нарушение требуемой формы путем ее упрощения. Нельзя при требовании нотариального удостоверения сделки ограничиваться ее заключением в простой письменной форме, либо вместо письменной формы применять устную. Напротив, согласованное участниками сделки отступление от установленной формы в сторону ее усложнения вполне допустимо и не вызывает никаких отрицательных последствий для сторон. Например, стороны вправе заключить сделку в письменной форме, хотя бы закон допускал устную форму; стороны вправе нотариально удостоверить письменную сделку, хотя бы закон этого не требовал.
В ряде случаев закон требует регистрации заключенных сделок (см., например, ст. ст. 118 и 238 ГК). Правило о регистрации сделок и соответствующих прав, установленное ст. 155, сводится к тому, что сделка, нуждающаяся по закону в регистрации, приобретает полную юридическую силу только после совершения такой регистрации в надлежащем регистрационном органе.
Регистрация решает ряд проблем:
во-первых, сделка, как отмечалось, приобретает полную юридическую силу;
во-вторых, документ о регистрации достоверно подтверждает права субъекта, приобретенные по сделке;
в-третьих, единая система регистрации позволяет наладить полный учет сделок, совершение которых приобретает не только частный, но и публичный интерес;
в-четвертых, наконец, регистрация позволяет ознакомиться с той или иной сделкой и правами, из нее вытекающими, заинтересованным лицам, если такое ознакомление законодательством не запрещено. Этим обеспечивается защита правомерных интересов лиц, намеревающихся заключать сделки с обладателями объектов регистрации, путем получения информации о правах на такие объекты и об их обременениях. Здесь, конечно, большое значение имеет регистрация сделок с недвижимостью.
Нотариальное удостоверение сделок (ст. 154 ГК, глава 8 Закона Республики Казахстан «О нотариате» от 14 июля 1997 г.) и их государственная регистрация — сходные процедуры, но в то же время значительно отличающиеся одна от другой. Нотариальному оформлению подлежат сделки как таковые, государственной регистрации — в большей степени права, вытекающие из сделок, хотя привычно говорить также о регистрации сделок. Но не все сделки, подлежащие нотариальному оформлению, требуют государственной регистрации, и не все сделки, подлежащие государственной регистрации, требуют предварительного нотариального оформления.
Регистрация и прежде была распространена в стране, особенно в части приобретения недвижимости и сделок с ней. Но ее проводили различные органы, не объединенные в систему, и по разным правилам. Полнота регистрации и ее достоверность вызывали обоснованные сомнения. Нередкими были случаи, когда терялись дела, не регистрировались залоги недвижимости, обеспечивавшие банковские кредиты, и т.п.
Для полной реализации требований ст. 155 ГК необходимо скорейшее создание полной и независимой от ведомственных интересов системы регистрации. Не менее важно, чтобы эта система безотказно и незамедлительно предоставляла информацию об объектах регистрации и сделок с ними всем заинтересованным лицам за необременительную плату.